律師稱醫(yī)院違規(guī)體檢侵犯隱私權(quán)
近些年，公務(wù)員考試體檢中“反乙肝歧視”運(yùn)動(dòng)風(fēng)起云涌，乙肝患者的維權(quán)行動(dòng)引起了社會(huì)的關(guān)注。
2010年2月10日，曙光終于開始顯現(xiàn)。我國人力資源和社會(huì)保障部、教育部、衛(wèi)生部聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范入學(xué)和就業(yè)體檢項(xiàng)目，維護(hù)乙肝表面抗原攜帶者入學(xué)和就業(yè)權(quán)利的通知》(以下簡(jiǎn)稱《通知》)，該《通知》要求，各地需在接到本通知30日內(nèi)，對(duì)當(dāng)?shù)噩F(xiàn)行的有關(guān)入學(xué)、就業(yè)體檢的相關(guān)政策完成廢止或修改工作，違規(guī)進(jìn)行乙肝項(xiàng)目檢測(cè)的，將對(duì)其責(zé)任主管及直接責(zé)任人進(jìn)行處分，給予記過、記大過、降級(jí)、撤職或者開除的處分。
記者找到了自己每年體檢的報(bào)告，雖然乙肝檢測(cè)結(jié)果為陰性，但檢測(cè)結(jié)果都是密封后本人親自領(lǐng)取的。打開報(bào)告單，一行提示映入眼簾：乙肝表面抗原攜帶者不是乙肝病人，肝功能正常，不會(huì)因?yàn)楣餐纳罱佑|、共同學(xué)習(xí)、工作等對(duì)周圍人群造成傳播。其中一個(gè)特別提示引起了記者的注意：本項(xiàng)目檢查結(jié)果的用途不得違反人社部【2010】12號(hào)文件(指《通知》)的規(guī)定。
可見，該通知已經(jīng)明確了醫(yī)療單位的責(zé)任，并被醫(yī)院遵守。
張麥昌律師對(duì)記者說，該通知已經(jīng)明確規(guī)定：各級(jí)醫(yī)療衛(wèi)生機(jī)構(gòu)不得在入學(xué)、就業(yè)體檢中提供乙肝項(xiàng)目檢測(cè)服務(wù)。第九人民醫(yī)院、空軍451醫(yī)院違反法律及規(guī)范性法律文件的明確規(guī)定，檢測(cè)李豐的乙肝表面抗原信息，是對(duì)其隱私權(quán)的侵犯。
張麥昌律師說，公民的生理信息屬于個(gè)人的隱私。生理信息包括個(gè)體先天得來的一切遺傳信息和后天成長發(fā)育過程中形成的有關(guān)信息，這些信息事關(guān)個(gè)人尊嚴(yán)和生活安寧，屬于個(gè)人的隱私。李豐的乙肝表面抗原信息作為其生理信息享有不被外界知道的權(quán)利。
同時(shí)，第九人民醫(yī)院、空軍451醫(yī)院違法違規(guī)的檢測(cè)行為，給李豐造成了物質(zhì)上的損失和精神上的重大傷害，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
在法庭上，李豐說自己為了成為一名人民警察，租賃房屋，購買輔導(dǎo)資料，參加輔導(dǎo)班，做了長時(shí)間的復(fù)習(xí)和準(zhǔn)備，付出極大的辛勞。但是由于兩家體檢醫(yī)院違法違規(guī)的檢測(cè)行為，以及將“±”當(dāng)成“+”、將應(yīng)當(dāng)進(jìn)行復(fù)查的情況直接定性為不合格等違反職業(yè)道德的行為，使其失去了成為一名人民警察的機(jī)會(huì)。
而且，自己是被當(dāng)成“確診為各型慢性肝炎和各種肝病患者”而失去機(jī)會(huì)的。因?yàn)閮杉殷w檢醫(yī)院的違法違規(guī)行為，自己為考試所付出的辛勞和費(fèi)用不但全部付諸流水，還不得不承受被當(dāng)成乙肝病人看待的精神壓力以及從此再不能成為一名人民警察的絕望，其平等就業(yè)權(quán)也遭到無情剝奪。就此而言，兩家體檢醫(yī)院所造成的損害后果是明顯和巨大的，必須承擔(dān)賠償責(zé)任。
在法庭最后陳述階段，張麥昌律師用下面的話結(jié)束了他的代理意見。
張麥昌律師說，在入學(xué)和就業(yè)中檢測(cè)乙肝項(xiàng)目，是一種屢禁不止的歧視行為。在這種歧視行為中，醫(yī)療服務(wù)機(jī)構(gòu)往往起著“助紂為虐”的惡劣作用。違法違規(guī)的檢測(cè)行為，既是對(duì)被檢測(cè)人隱私的窺探，也是對(duì)乙肝病毒攜帶者的人格歧視和平等就業(yè)權(quán)利的剝奪，不僅違背憲法精神，而且違背《就業(yè)促進(jìn)法》、《教育法》、《傳染病防治法》、《就業(yè)服務(wù)和就業(yè)管理規(guī)定》等法律法規(guī)的規(guī)定。這種違法違規(guī)行為，涉及公民基本權(quán)利保護(hù)，更關(guān)乎一億多名乙肝病毒攜帶者的平等就業(yè)權(quán)利，必須予以禁止。從這個(gè)意義上說，本案具有典型和普遍意義，期待合議庭的公正判決!
“民告官”就業(yè)受歧視案例九成敗訴
1月12日的開庭結(jié)束后，李豐和代理律師對(duì)是否能打贏這場(chǎng)官司心里并沒有底。因?yàn)?，他們?cè)缫洋w會(huì)訴訟之路的艱難。
據(jù)反歧視公益機(jī)構(gòu)——北京益仁平中心統(tǒng)計(jì)，從2005年到2010年，因?yàn)榫蜆I(yè)歧視而提起的行政訴訟九成敗訴，勝訴的寥寥無幾。多起轟動(dòng)全國的反歧視訴訟，如艾滋就業(yè)歧視第一案(2010年十大憲法性事件)，未婚先育案(2009年十大憲法性事件)，廊坊政審門案(2009年十大憲法性事件)，基因歧視第一案等原告都未勝訴。這些判例表明，法院在就業(yè)歧視案件所起到的裁判作用遠(yuǎn)遠(yuǎn)不足，反對(duì)就業(yè)歧視問題沒有得到司法的強(qiáng)力支持。
國內(nèi)知名反歧視公益人士陸軍在接受本刊記者采訪時(shí)認(rèn)為，行政訴訟“民告官”的立案難、勝訴難的弊病已存在多年，法院對(duì)政府監(jiān)督的缺位問題日漸嚴(yán)重，飽受詬病的《行政訴訟法》改革何日提上日程?這是許多公民期待著的大事。
中國政法大學(xué)行政法教授王成棟對(duì)記者說，依照我國行政訴訟法的有關(guān)規(guī)定，公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)工作人員的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，有權(quán)向人民法院提起行政訴訟。本案中，西安公務(wù)員局依法享有公務(wù)員錄用審批權(quán)。其認(rèn)定李豐體檢不合格而作出不予錄用行為，應(yīng)屬人民法院行政訴訟的受案范圍。而且我國行政訴訟法中規(guī)定的不屬于人民法院行政訴訟的受案范圍的情形，并不包括人事部門的公務(wù)員錄用行為。
王成棟表示，因公務(wù)員體檢錄用提起的訴訟已有大量的案例，西安法院不受理的行為是錯(cuò)誤的。
陸軍也認(rèn)為：“公務(wù)員考試體檢對(duì)考生的健康狀況設(shè)置了繁多的限制，而這些限制往往為‘潛規(guī)則’的發(fā)生制造了可乘之機(jī)。為避免這樣影響‘國考’公信力的事件發(fā)生，應(yīng)減少不必要的健康體檢項(xiàng)目、刪除歧視性的條款;公務(wù)員考試要全程公開透明，為公眾提供監(jiān)督機(jī)制，司法機(jī)關(guān)也應(yīng)積極介入。”
政府應(yīng)首先消除乙肝歧視
已故著名憲政學(xué)者蔡定劍在對(duì)2003年“乙肝勝訴第一案”接受媒體采訪時(shí)曾表示：“通過司法程序解決就業(yè)歧視糾紛，有助于促進(jìn)政府依法行政，促使政府帶頭摒棄就業(yè)歧視，使憲法上的平等原則落到實(shí)處，確保對(duì)公民權(quán)利的尊重和保障。”
但是，在“就業(yè)體檢禁查乙肝”的禁令執(zhí)行滿一年之后，在招錄人員時(shí)違法進(jìn)行乙肝檢測(cè)者不但有大型國企，而且有政府機(jī)關(guān)。
最近一份《2010國企乙肝歧視調(diào)查報(bào)告》顯示：被調(diào)查的180家大型國企中，明確表示入職體檢要進(jìn)行乙肝檢測(cè)的高達(dá)61.1%。
為什么法律得不到嚴(yán)格執(zhí)行，張麥昌律師對(duì)記者說，政府不遵守法律，甚至帶頭破壞法律是重要的原因。針對(duì)李豐案件，張麥昌認(rèn)為西安市公務(wù)員局的做法是非常令人遺憾的。
張麥昌律師認(rèn)為，消除乙肝歧視，政府應(yīng)起模范帶頭作用。乙肝就業(yè)歧視作為歧視的一種，這不僅是對(duì)于法律的漠視，實(shí)質(zhì)上是對(duì)憲法保障的公民基本權(quán)利的漠視，威脅到這一群體的各項(xiàng)權(quán)利，甚至威脅到其基本生存權(quán)利。歧視不僅會(huì)傷害社會(huì)的公平，更有可能造成整個(gè)社會(huì)各種人群的邊緣化，導(dǎo)致社會(huì)的分裂，影響社會(huì)安定。也正因?yàn)槿绱?，國家法律法?guī)、以及各有關(guān)部委三令五申禁止進(jìn)行乙肝項(xiàng)目檢測(cè)，禁止進(jìn)行乙肝歧視。
雖然本案當(dāng)事人李豐并不是乙肝病毒攜帶者，更不是“各型慢性肝炎患者或者各種肝病患者”，但是他卻被當(dāng)作一個(gè)肝炎或者肝病患者來對(duì)待了。因而他的問題仍然是一個(gè)乙肝歧視問題。張麥昌擔(dān)心，這種歧視觀念，如果不加以改變，它會(huì)蔓延到更多人身上。乙肝病毒攜帶者目前人數(shù)大概是一億多，如果加上不是乙肝和乙肝病毒攜帶者，這個(gè)數(shù)字就更多。歧視乙肝患者，已屬非法;歧視乙肝病毒攜帶者，亦屬非法;歧視疑似乙肝或病毒攜帶者，不但非法，因其存在“寧可錯(cuò)過正常人，不使漏過可疑者”的心理，因此危害極大，必須予以糾正。
記者在網(wǎng)上搜索“乙肝歧視”訴訟，彈出的網(wǎng)頁可以用海量來形容，如此大量的乙肝歧視糾紛，各地法院的審理也是五花八門，司法裁判的不統(tǒng)一，使這類案件產(chǎn)生的社會(huì)矛盾也日益尖銳，亟待最高人民法院出臺(tái)司法解釋予以明確。
本文背景
根據(jù)《公務(wù)員錄用體檢通用標(biāo)準(zhǔn)(試行)》第七條規(guī)定：“各種急慢性肝炎，不合格。乙肝病毒攜帶者，經(jīng)檢查排除肝炎的，合格。”解放軍302醫(yī)院中西醫(yī)結(jié)合科肝病專家劉士敬主任醫(yī)師解釋：“這條規(guī)定的意思是，國家在錄用公務(wù)員的體檢中，只要是肝炎，都不合格;而只要肝功能正常，無論是乙肝大三陽、小三陽還是其他乙肝感染者，都合格。這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)同樣適用于各類院校招生和各大企事業(yè)單位招工體檢。”既然這樣，那么在公務(wù)員錄用、招生、招聘時(shí)的體檢中，根本沒有必要存在“乙肝五項(xiàng)”這個(gè)檢查，因?yàn)椴还苁軝z者是不是乙肝病毒攜帶者，按規(guī)定都不影響各單位的人員錄取，只要查肝功能就完全可以了。劉主任表示，盡管國家有明確規(guī)定，但在實(shí)際的招聘過程中，乙肝病毒攜帶者受歧視的現(xiàn)象仍然普遍存在。
盡管我們通過媒體、科普讀物一再強(qiáng)調(diào)日常工作生活中的接觸不會(huì)傳染乙肝，但把乙肝當(dāng)成一個(gè)嚴(yán)重傳染病的觀念在我國群眾心中已經(jīng)根深蒂固，單純的宣傳教育很難在短時(shí)間內(nèi)改變?nèi)藗儗?duì)乙肝的看法。大多數(shù)單位在招聘中，仍然對(duì)乙肝病毒攜帶者敬而遠(yuǎn)之。
而在這樣特殊的背景下，“反乙肝歧視”運(yùn)動(dòng)風(fēng)起云涌，乙肝維權(quán)也從此前的個(gè)體行為變?yōu)槿后w維權(quán)行動(dòng)。
2010年2月10日，曙光終于開始顯現(xiàn)。我國人力資源和社會(huì)保障部、教育部、衛(wèi)生部聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范入學(xué)和就業(yè)體檢項(xiàng)目，維護(hù)乙肝表面抗原攜帶者入學(xué)和就業(yè)權(quán)利的通知》，該《通知》要求，各地需在接到本通知30日內(nèi)，對(duì)當(dāng)?shù)噩F(xiàn)行的有關(guān)入學(xué)、就業(yè)體檢的相關(guān)政策完成廢止或修改工作，違規(guī)進(jìn)行乙肝項(xiàng)目檢測(cè)的，將對(duì)其責(zé)任主管及直接責(zé)任人進(jìn)行處分，給予記過、記大過、降級(jí)、撤職或者開除的處分。
至此，入學(xué)、就業(yè)的乙肝檢測(cè)將成為“過去”。在這條長達(dá)7年的“破冰”道路上，有很多標(biāo)志性人物作出了“里程碑”意義的貢獻(xiàn)。
當(dāng)然，反對(duì)乙肝歧視是一項(xiàng)未競(jìng)的事業(yè)。正如被稱為“乙肝斗士”的上海交通大學(xué)研究生雷闖在接受《法律與生活》采訪時(shí)所表達(dá)的：“我們希望通過對(duì)乙肝知識(shí)的宣傳，讓大眾了解正確的乙肝知識(shí)，進(jìn)而消除乙肝歧視。消除乙肝歧視，是另一個(gè)馬拉松。”
陸軍，創(chuàng)辦反乙肝歧視NGO
陸軍，是擁有40多萬名注冊(cè)會(huì)員、中國最大反乙肝歧視網(wǎng)站“肝膽相照”權(quán)益版的版主，也是反歧視公益機(jī)構(gòu)——北京益仁平中心的總協(xié)調(diào)人。從2003年至今，陸軍協(xié)助了數(shù)十起反乙肝歧視訴訟案。他協(xié)助多位全國人大代表、全國政協(xié)委員撰寫了十多個(gè)反歧視提案、建議、議案。陸軍被稱為中國民間反乙肝歧視的領(lǐng)軍人物。
生于1972年的陸軍，在13歲時(shí)因?yàn)樽鲫@尾炎手術(shù)被查出“乙肝表面抗原陽性”，也就是大家常說的“小三陽”。
但是，那時(shí)社會(huì)對(duì)乙肝患者的態(tài)度并不像現(xiàn)在這樣歧視。從中學(xué)到大學(xué)，陸軍的生活并沒有因乙肝病毒而受到任何困擾。大學(xué)畢業(yè)后，學(xué)化學(xué)的陸軍順利進(jìn)了鄭州一家國營企業(yè)工作。其間，由于病情一度發(fā)作并惡化，陸軍從廠里辭職，進(jìn)行治療。
2003年，因?yàn)樯暇W(wǎng)查詢治病的藥物，他無意間進(jìn)入了“肝膽相照”網(wǎng)。這里的網(wǎng)友們都互相稱呼為“戰(zhàn)友”。“戰(zhàn)友”的含義，除了戰(zhàn)勝病魔以外，也包含戰(zhàn)勝歧視的意義。令他震驚的是，這個(gè)有14萬名注冊(cè)網(wǎng)友的中國最大防治乙肝網(wǎng)站中，竟然有很多悲慘的故事。
陸軍以“金戈鐵馬”的名字加入到“肝膽相照”網(wǎng)站。因?yàn)楸憩F(xiàn)出色，“金戈鐵馬”很快成了權(quán)益版的版主。
2003年至今，陸軍協(xié)助近20起乙肝病毒攜帶者維權(quán)訴訟，協(xié)助乙肝攜帶者維護(hù)就業(yè)權(quán)及受教育權(quán)，幾乎每件案件都成為影響性訴訟。
除了訴訟之外，陸軍在多年的維權(quán)行動(dòng)中逐漸意識(shí)到，他要解決的問題，不僅僅是疾病的問題，更是一個(gè)根深蒂固的社會(huì)觀念問題。所以，他在積極進(jìn)行個(gè)案維權(quán)的同時(shí)，又開始建議國家加強(qiáng)反乙肝歧視的立法工作。
陸軍查閱了其他一些國家乙肝患者在社會(huì)上的遭遇，發(fā)現(xiàn)國外多是將乙肝病毒攜帶者視為其個(gè)人隱私，在升學(xué)、就業(yè)中并未被列為強(qiáng)制進(jìn)行的體檢項(xiàng)目。“從那以后，我們開始調(diào)整維權(quán)訴求，呼吁取消強(qiáng)制體檢。”陸軍認(rèn)為，這一訴求可以從根本上杜絕乙肝攜帶者在升學(xué)、就業(yè)方面遭遇歧視。
2004年9月，受中國9家乙肝網(wǎng)站的委托，陸軍主持撰寫了要求加強(qiáng)乙肝科普宣傳及立法保護(hù)乙肝攜帶者隱私權(quán)、就業(yè)權(quán)、受教育權(quán)的系列建議信，并親赴北京交給國務(wù)院7個(gè)相關(guān)部委。
2005年—2007年全國“兩會(huì)”期間，陸軍協(xié)助多位全國人大代表、政協(xié)委員以及民主黨派人士撰寫了乙肝防治及保護(hù)乙肝攜帶者權(quán)益的提案、建議。
2007年3月，新出臺(tái)的《傳染病防治法》將禁止歧視乙肝病毒攜帶者寫入法律條文。
(注：NGO，是英文“non-government organization”一詞的縮寫，是指在特定法律系統(tǒng)下，不被視為政府部門的協(xié)會(huì)、社團(tuán)、基金會(huì)、慈善信托、非營利公司或其他法人，不以營利為目的的非政府組織。 不是政府，不靠權(quán)力驅(qū)動(dòng);也不是經(jīng)濟(jì)體，尤其不靠經(jīng)濟(jì)利益驅(qū)動(dòng)。她的原動(dòng)力是志愿精神。是公民社會(huì)興起的一個(gè)重要標(biāo)志。)
雷闖，首獲健康證的“乙肝斗士”
雷闖，上海交通大學(xué)化學(xué)專業(yè)碩士研究生，乙肝病毒攜帶者。2007年夏天，雷闖用他的“行為藝術(shù)”開始了反乙肝歧視之路，并成為全國首位拿到健康證的乙肝病毒攜帶者。2009年，雷闖獲得CCTV中國經(jīng)濟(jì)年度人物提名獎(jiǎng)，當(dāng)選2009年度中國正義人物。
雷闖說，早在他上初一的時(shí)候，他和哥哥就被學(xué)校查出是乙肝病毒攜帶者。年少的雷家兄弟并沒有因此而影響求學(xué)和生活。雷闖的媽媽卻從未平靜過，因?yàn)樗偸菗?dān)心兩個(gè)兒子會(huì)因?yàn)橐腋卧馐芷缫暋?/p>
雷闖母親的擔(dān)憂，在若干年后被驗(yàn)證了。2007年，雷闖的哥哥大學(xué)畢業(yè)后，與武漢的一家公司簽訂了合同，但因是乙肝病毒攜帶者，始終沒有走進(jìn)公司的大門。這一事情，在雷家引發(fā)了軒然大波。
看著哥哥的遭遇，雷闖覺得自己應(yīng)該做點(diǎn)什么，“希望將來找工作時(shí)能夠一帆風(fēng)順，得到普通人的待遇”。2007年8月的兩個(gè)周末，雷闖通過參加馬拉松，宣傳反對(duì)乙肝歧視，在繁華的延安路上，雷闖肩上扛著一個(gè)牌子，上書：“乙肝傳播途徑為：性傳播、血液和母嬰傳播，不會(huì)通過食物和水傳播，也不會(huì)通過工作場(chǎng)合偶然傳播!我也是一名乙肝病毒攜帶者，您還擔(dān)心……嗎?”
前來幫忙的同學(xué)幫雷闖舉了一會(huì)牌子之后放棄了，他受不了那種被人用奇怪眼光看著的感受。雷闖卻堅(jiān)持著自己的行為，從此，他用行為藝術(shù)抗擊乙肝歧視的戰(zhàn)爭(zhēng)開始了。
2008年，雷闖的一位浙大學(xué)姐，因?yàn)槭且腋尾《緮y帶者被浙江一家電信公司拒錄。雷闖又舉著牌子到那家電信公司去抗議。由于圍觀的人太多，導(dǎo)致那家電信公司的營業(yè)廳幾乎無法營業(yè)。
2007年和2008年，雷闖給中國科學(xué)院的523名院士，寫了523封信。最終，他收到了4封院士回信。
2009年年初，在鄭州市二七廣場(chǎng)，雷闖和他的兩名乙肝“戰(zhàn)友”帶著“乙肝不會(huì)通過擁抱等日常接觸傳播”的牌子，向過往人群“索取”擁抱。
這個(gè)被當(dāng)?shù)孛襟w稱為國內(nèi)第一次由乙肝病毒攜帶者自發(fā)組織的“抱抱團(tuán)”活動(dòng)，先后向101個(gè)人發(fā)出邀請(qǐng)，82人張開雙臂欣然接受擁抱，19人拒擁。
同年4月，雷闖和兩名大學(xué)生，臉貼白色面膜，身著“乙肝求學(xué)門”T恤，先后在北京大學(xué)和清華大學(xué)門口手舉“乙肝”、“歧視”牌子。他們對(duì)外宣稱是為了抗議名校拒錄乙肝學(xué)生。
7月22日，雷闖再一次策劃出了另類“喜羊羊和灰太狼”的行為藝術(shù)，在北京某幼兒園門口，兩女生面戴喜羊羊面具，扮成“大三羊(大三陽)”和“小三羊(小三陽)”，另一男生則面戴灰太狼面具，胸掛“乙肝歧視”牌子，還不許大小三羊上幼兒園。
不知道是不是巧合，雷闖的這次行為藝術(shù)后的第8天，衛(wèi)生部發(fā)出《托兒所幼兒園衛(wèi)生保健管理辦法(草案)》，明確規(guī)定所有托兒所幼兒園不得拒收乙肝表面抗原呈陽性但肝功能正常的兒童。
